2014年成人高考專升本民法重點筆記第三章

更新時間：2012-10-16 09:22:34 來源：|0

瀏覽

成人高考報名、考試、查分時間免費短信提醒

地區(qū)

獲取驗證立即預約

請?zhí)顚憟D片驗證碼后獲取短信驗證碼

看不清楚，換張圖片

免費獲取短信驗證碼

　　第三章法人

　　1.一般規(guī)定：

　　a.法人的民事權利能力和民事行為能力：從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。

　　b.法人應當具備下列條件：

　　(一)依法成立。(二)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。轉自環(huán) 球網(wǎng) 校edu24ol.com

　　(三)有自己的名稱、組織機構和場所。(四)能夠獨立承擔民事責任。

　　c.法人機關：根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時產(chǎn)生(具有法定性)，具有如下特點：

　　(一)根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定而設立。

　　(二)法人機關是法人的有機組成部分。

　　(三)法人機關是形成、表示和實現(xiàn)法人意志的機構。法人機關的行為即為法人行為。

　　(四)法人機關是法人的領導或代表機關。

　　(五)由單個個人或集體組成，單個個人形成的法人機關稱為獨任機關，如全民所有制企業(yè)的廠長，由集體組成的法人機關稱為合議制機關，如股東大會，董事會等。

　　d.法定代表人：依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。特點如下：法定性，無行政正職時為常務付職，無常務付職時為主持行政工作的付職。

　　e.住所：法人以它的主要辦事機構所在地為住所。

　　f.終止：法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動。

　　在法定代表人和法人關系的問題上，下列哪些表述是正確的?

　　A.法定代表人既是法人的代表人，又是法人機關的代表人

　　B.法定代表人履行職務的行為是法人的行為

　　C.法定代表人只能是法人單位的行政正職負責人

　　D.法定代表人的代表權源于法律和章程，而不是源于法人的授權

　　BD。本題考法定代表人。轉自環(huán) 球網(wǎng) 校edu24ol.com

　　《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人?！钡?3條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任?！盉D當選。公司法人機關有董事會、監(jiān)事會、股東大會，法定代表人不可能同時是這些機關的代表人。A不選。《民訴法意見》第38條第1款規(guī)定：“法人的正職負責人是法人的法定代表人。沒有正職負責人的，由主持工作的副職負責人擔任法定代表人。設有董事會的法人，以董事長為法定代表人;沒有董事長的法人，經(jīng)董事會授權的負責人可作為法人的法定代表人。”C不選。

　　2.法人的分類：

　　(一)企業(yè)法人，機關法人，事業(yè)單位法人，社會團體法人(如基金會法人)，設立程序上，企業(yè)法人須經(jīng)過審批登記或核準登記;機關法人，依法律或者行政命令;事業(yè)單位法人依法律或行政命令，或依登記設立;社會團體法人，需要登記則必須經(jīng)過登記。

　　a.有獨立經(jīng)費的機關從成立之日起，具有法人資格;b.具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格;依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準登記，取得法人資格;企業(yè)法人均須辦理法人登記，自領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格。

　　(二)社團法人(社員權，人的組合，如公司、合作社、各種協(xié)會與學會)與財團法人(財產(chǎn)權，財產(chǎn)組合，如基金會、寺院、慈善組織)

　　(三)營利法人(我國僅指企業(yè)法人)與公益法人。

　　(四)本國法人與外國法人。

　　3.企業(yè)法人：

　　A.企業(yè)法人的根本特征：將其所獲利潤分配給出資者。

　　B.取得資格：

　　a.全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機構和場所，能夠獨立承擔民事責任，經(jīng)主管機關核準登記，取得法人資格。

　　b.在中華人民共和國領域內(nèi)設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機關核準登記，取得中國法人資格。

　　C.特別企業(yè)法人：

法律法規(guī)	具備法人資格	不具備法人資格
《鐵路法》	各鐵路局、鐵路分局	火車站
《郵政法》	郵電局、郵政局、電信局	郵電所
《銀行法》	人行、各商業(yè)銀行總行	各銀行分行、支行
《保險法》	總公司	分公司
《航空法》	航空公司、機場	―

　　D.相關規(guī)定：

　　a企業(yè)法人應當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。

　　b企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。法定代表人變更的，必須辦理變更登記，否則不能對抗善意第三人。注：法人的設立登記具有生效效力(公示效力)，法人的其它登記僅具有對抗效力。如，甲企業(yè)注冊100萬，實際出資20萬，甲企業(yè)與其它企業(yè)發(fā)生債務糾紛時，合同無效?有效合同?無效合同，投資人負無限責任?有效合同，投資人負補充責任?此時企業(yè)登記則合同成立，股東負補充的有限責任。

　　民法上的“有限責任”指：()

　　A.法人對其債務承擔的責任

　　B.法人的出資者對法人債務承擔的責任

　　C.法人的法定代表人對法人的債務承擔的責任

　　D.法人的職工對法人債務承擔的責任

　　[參考答案]：B[解析]：主要應當掌握“無限責任”與“有限責任”的區(qū)別。所謂“無限責任”，是指責任人以自己的全部財產(chǎn)承擔責任。當然債務人以“自己的全部財產(chǎn)”承擔責任中的“全部財產(chǎn)”仍是有限的，而非無限的。因此與“無限責任”相區(qū)別，所謂“有限責任”，是指責任人以其所有財產(chǎn)中的一部分財產(chǎn)承擔責任。當然廣義的有限責任還包括限額賠償?shù)膬?nèi)容。根據(jù)這種區(qū)別，只有法人的股東對法人債務承擔有限責任，而法人自己對外承擔責任時，仍是以全部法人財產(chǎn)對外承擔責任，因此，在性質(zhì)上不屬于有限責任。

　　補充：登記，是合同生效要件，還是所有權轉讓的要件?有些一個生效，有些兩個有效

　　房屋買賣，僅僅發(fā)生物權法上的效力(所有權轉讓的效力)，買賣合同有效，能請求繼續(xù)履行或支付違約金，但不發(fā)生所有轉移轉的效力，不影響合同效力，汽車買賣遵循這一規(guī)則;

　　抵押登記，兩個生效，必須登記的抵押物，擔保法規(guī)定，登記為抵押合同生效要件，同時也是抵押權產(chǎn)生的效力;

　　登記僅產(chǎn)生對抗效力，如企業(yè)的變更登記、注銷登記是對抗效力，設立登記是生效效力

　　海商法、民用航空法，海船和航空器的效力是對抗效力，不是生效效力;擔保法規(guī)定，不是必須登記的其它物僅僅是對抗效力。

　　c.企業(yè)法人分立、合并上或有其他重要事項(如企業(yè)名稱權的轉讓)變更，應當向登記機關辦理登記并公告。有限責任公司在符合法定條件的前提下，經(jīng)全體股東一致同意，可以變更為股份公司，但這種公司組織形式的變更，應經(jīng)國務院授權部門或省組人民政府的批準，方為有效。

　　d.企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。(注意內(nèi)部債務承擔協(xié)議是有效的，只是不能對抗善意第三人)企業(yè)法人的合并應經(jīng)債權人同意或向債權人提供擔保，否則不能發(fā)生合并的法律后果;企業(yè)法人的分立應經(jīng)債權人同意或向債權人提供擔保，否則債權人反對的，則不發(fā)生分立的法律后果(即承擔連帶責任)。

　　E.終止：

　　a.企業(yè)法人由于下列原因之一終止：

　　(一)依法被撤銷。(二)解散。(三)依法宣告破產(chǎn)。(四)其他原因。

　　b.注銷：企業(yè)法人終止，應當向登記機關辦理注銷登記并公告。

　　c.清算：

　　(一)解散或撤銷：應當由其主管機關組織清算小組進行清算。

　　(二)被宣告破產(chǎn)：應當由法院組織有關機關和有關人員成立清算組織進行清算。

　　(三)清算組織可以用自己的名義參加對于涉及終止的企業(yè)法人債權、債務的民事訴訟。

　　(四)以逃避債務責任為目的而成立的清算組織，其實施的民事行為無效。

　　(五)清算期間，該企業(yè)仍有權利能力和行為能力，但僅在清算范圍內(nèi)活動。

　　例如：A企業(yè)清算期，與B企業(yè)簽訂合同，有效?無效?可撤銷?效力待定?

　　F.責任承擔：

　　a.企業(yè)責任承擔：

　　(一)全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任。

　　(二)集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔民事責任。

　　(三)中外合資經(jīng)營企業(yè)法人、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有的財產(chǎn)承擔民事責任，法律另有規(guī)定的除外。

　　b.個人責任歸為企業(yè)責任：企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)法人應當承擔民事責任。

　　c.企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔責任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任：

　　(一)超出登記機關核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的。

　　(二)向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的。

　　(三)抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務的。

　　(四)解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財產(chǎn)的。

　　(五)變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失的。

　　(六)從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。

　　d.法院在審理案件中，依法對企業(yè)法定代表人或者其他人采用罰款、拘留制裁措施，必須經(jīng)院長批準，另行制作民事制裁決定書。被制裁人對決定不服的，在收到?jīng)Q定書的次日起10日內(nèi)可以向上一級法院申請復議一次。復議期間，決定暫不執(zhí)行。

　　e.企業(yè)法人的分支機構

　　⑴。成立條件：

　　(一)依法成立。(二)有自己的名稱、組織機構和場所(獨立名稱權)。

　　(三)有一定的財產(chǎn)或經(jīng)費

　　⑵。類型：非獨立性分支機構;相對獨立性分支機構(如某某銀行某某支行)，相對獨立性的分支機構的行為后果由分支機構和所屬法人連帶承擔，即先由分支機構承擔，分支機構的財產(chǎn)不足以清償對外債務時，不足部分則由設立分支機構的法人承擔(補充責任)。

　　4.聯(lián)營：

　　A.聯(lián)營類型比較：

法人型	組成新的經(jīng)濟實體，獨立承擔民事責任，具備法人條件的，經(jīng)主管機關核準登記，取得法人資格?！?/TD>
合伙型	共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。
合同型	按照合同的約定各自獨立經(jīng)營的，它的權利和義務由合同約定，各自承擔民事責任?！?/TD>

　　B. 聯(lián)營中的非法行為：

	區(qū)別	后果
保底條款	1.參與共同經(jīng)營。 2.分享盈利，不承擔虧損。	1.條款無效。 2.收取的固定利潤應如數(shù)退出，用于補償聯(lián)營企業(yè)虧損。 3.如無虧損或有剩余，應重新合理分配或按投資比例分配?！?/TD>
明為聯(lián)營實為借貸	1.不參與共同經(jīng)營。 2.不分享盈利，也不承擔虧損，只按比例收取固定利潤。	1. 合同無效。 2. 除本金可返還，利息予以沒收。 3. 對另一方處以相當于銀行利息的罰款。