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     第三章 建設(shè)工程合同管理

　　第一節(jié)　合同概述

　　一、合同的訂立

　　雙方當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，法律地位平等，一方不得將意志強(qiáng)加給另一方。

　　合同即為雙方當(dāng)事人履行義務(wù)、享有權(quán)利、受法律約束和請(qǐng)求法律保護(hù)的契約文書。

　　合同訂立的前提：依法訂立

　　(一)形式與內(nèi)容

　　1、合同訂立的形式

　　(1)書面形式：指合同采用合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)出所載內(nèi)容的形式。

　　書面形式的三種方式：①合同書;②信件;③數(shù)據(jù)電文

　　書面形式的特點(diǎn)：①形式明確肯定，有據(jù)可查;②權(quán)利義務(wù)記載清楚;③便于履行;④容易舉證和分清責(zé)任;⑤適用于建設(shè)工程合同的訂立

　　合同書分為 標(biāo)準(zhǔn)合同書：由一方擬定，另一方簽字表示同意或不同意

　　非標(biāo)準(zhǔn)合同書：甲乙雙方對(duì)合同條款協(xié)商一致后共同擬定

　　信件：是指當(dāng)事人就要約和承諾的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商、相互往來的信函，是把內(nèi)容記載于紙上的一種書面形式。

　　數(shù)據(jù)電文：是與現(xiàn)代通訊技術(shù)相聯(lián)系的書形式，包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。

　　(2)口頭形式：當(dāng)事人談話或者以通訊設(shè)備如電話交談達(dá)成協(xié)議。數(shù)額較小或現(xiàn)款交易通常采用口頭形式。

　　口頭訂立合同的特點(diǎn)是①直接;②簡(jiǎn)便;③快速;④沒有憑證，發(fā)生爭(zhēng)議后難以取證，不易分清責(zé)任

　　(3)其他形式

　　默示形式：以消極的不作為的方式進(jìn)行的意思表示，只在法律有特別規(guī)定的情況下才能運(yùn)用。

　　推定形式：指合同當(dāng)事人未用語(yǔ)言、文字明確表達(dá)其行為意思，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為或特定情形間接地表達(dá)自己意思，推定合同的成立。它以合同的開始履行推定合同已經(jīng)訂立。

　　2、合同的內(nèi)容

　　即合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文，即合同條款。包括：①當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 ②標(biāo)的 ③數(shù)量 ④質(zhì)量 ⑤價(jià)款或報(bào)酬 ⑥履行期限、地點(diǎn)和方式 ⑦違約責(zé)任 ⑧解決爭(zhēng)議的方法。

　　(二)合同訂立的程序

　　1、要約：提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人

　　(1)要約成立的條件(有效條件)：

　　①要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。

　?、谝s必須向要約人希望與之締結(jié)合同的特定相對(duì)人(即受要約人)發(fā)出。

　?、垡s必須具有締約目的，并表明一經(jīng)承諾，要約人即受到此意思表示的拘束。

　　④要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。

　　(2)要約邀請(qǐng)：希望他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。

　　(3)要約的生效：要約到達(dá)受要約人時(shí)生效

　　數(shù)據(jù)電文的生效時(shí)間

　　(4)要約的撤回和撤銷

　?、?要約撤回：指在要約發(fā)出之后但發(fā)生法律效力以前，要約人欲使該要約不發(fā)生法律效力而作出的意思表示

　　要約撤回的條件：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　② 要約撤銷：指要約人在要約發(fā)生法律效力之后而受要約人承諾之前，欲使該要約失去法律效力的意思表示

　　要約撤銷的條件：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　要約的撤銷與要約的撤回不同：a、要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷發(fā)生在要約生效之后;b、要約的撤回是使一個(gè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力，要約的撤銷是使一個(gè)已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約失去法律效力;c、要約撤回的通知只要在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)到達(dá)就發(fā)生效力，而要約撤銷的通知在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，不一定發(fā)生效力。

　　有下列情形之一的，要約不得撤銷

　　(5)有下列情形之一時(shí)，要約失效

　　2、承諾：受要約人同意要約的意思表示

　　(1)承諾的方式：通知的方式

　　(2)承諾的特點(diǎn)： ①承諾必須由受要約人作出; ②承諾必須向要約人作出;

　　③承諾的內(nèi)容必須與要約保持一致; ④承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出;

　　(3)承諾的期限

　　(4)承諾的生效：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。

　　(5)承諾的撤回：撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　(6)逾期承諾：為新要約

　　(7)要約內(nèi)容的變更：

　　實(shí)質(zhì)性變更：實(shí)質(zhì)性變更的內(nèi)容包括哪些

　　非實(shí)質(zhì)性變更的

　　(三)合同的成立：承諾生效時(shí)合同成立

　　1、合同成立的時(shí)間

　　2、合同成立的地點(diǎn)：承諾生效的地點(diǎn)

　　3、合同成立的其他情形

　　(四)格式條款

　　1、概念

　　格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款、標(biāo)準(zhǔn)合同、格式合同、定式合同等。

　　格式條款具有以下特點(diǎn)：①作為要約，其對(duì)象具有廣泛性;②條款具有持久性，格式條款一般是經(jīng)過認(rèn)真研究擬定的，在一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)不會(huì)改變;③條款具體細(xì)致

　　格式條款提供者在擬定格式條款以及在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的原則和義務(wù)

　　2、格式條款無效的情形

　　3、格式條款的解釋

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