2012年自考《民法學(xué)》串講筆記：第一章民法概述

更新時(shí)間：2012-10-18 10:23:26 來源：|0

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　　第一編

　　民法總論

　　第一章民法概述

　　本章重點(diǎn)掌握2個(gè)名詞解釋、3道簡答題、2道論述題，本章不考案例題。

　　一、名詞解釋

　　1、民法

　　民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

　　2、民法的基本原則

　　民法的基本原則是指其效力貫穿于各項(xiàng)民事法律制度之中的民法根本規(guī)則，是民事立法的指導(dǎo)方針和解釋民法規(guī)范、適用民法規(guī)范以及進(jìn)行民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則。

　　二、簡答題

　　1、簡述民法的基本原則有哪些?

　　民事基本原則包括5個(gè)原則：①平等原則;②自愿原則;③公平原則;④誠實(shí)信用原則;⑤公序良俗原則。

　　2、簡述民法中誠實(shí)信用原則的含義和內(nèi)容

　　誠實(shí)信用原則是指民事主體在民事活動(dòng)中應(yīng)講誠實(shí)，守信用，善意地行使權(quán)利和履行義務(wù)。

　　誠信原則的表現(xiàn)：①總體而言，民事主體在各種民事活動(dòng)中都應(yīng)當(dāng)誠實(shí)不欺，正當(dāng)競爭;②在行使權(quán)利時(shí)，應(yīng)善意為之，不損人利己;③履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)信守諾言，不擅自毀約;④約定不明或情勢變更時(shí)，應(yīng)依誠信要求確定權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，不以鉆合同空子為能事。

　　口訣記憶法：民事活動(dòng)應(yīng)講誠信;行權(quán)講誠;履義守信;約定不明，誠信確定。

　　3、簡述民法適用應(yīng)遵循的原則。

　　民法適用應(yīng)遵循的原則有：(1)特別法優(yōu)于一般法。對于某一事項(xiàng)，特別法有規(guī)定的優(yōu)先適用之;只有特別法沒有規(guī)定時(shí)才適用一般法。(2)強(qiáng)行法優(yōu)于任意法。對于某一事項(xiàng)，既有強(qiáng)行性規(guī)范又有任意性規(guī)范時(shí)，當(dāng)然得優(yōu)先適用強(qiáng)行性規(guī)范。(3)例外規(guī)定排除一般規(guī)定。對于某一事項(xiàng)，有一般規(guī)定也有例外規(guī)定時(shí)，應(yīng)適用例外規(guī)定。(4)具體規(guī)定優(yōu)先于一般性條款。具體規(guī)定是指具體規(guī)定某種事實(shí)狀態(tài)發(fā)生的法律效果的法律規(guī)范。一般性規(guī)定是指并不具體規(guī)定某種事實(shí)狀態(tài)發(fā)生的法律效果，而僅是規(guī)定原則的法律規(guī)范。

　　三、論述題

　　1、(★)論民法調(diào)整的對象

　　民法的調(diào)整對象(即社會關(guān)系)為平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。

　　財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指人們在社會財(cái)富的生產(chǎn)、分配、交換和消費(fèi)的過程中形成的以經(jīng)濟(jì)利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。民法不調(diào)整全部的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而只調(diào)整平等主體之間所發(fā)生的財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系(靜態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系)和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系(動(dòng)態(tài)財(cái)產(chǎn)關(guān)系)。民法所調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特點(diǎn)有：①是主體地位平等的一種財(cái)產(chǎn)關(guān)系;②這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系一般是當(dāng)事人自愿發(fā)生的，任何一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方;③這種財(cái)產(chǎn)關(guān)系一般應(yīng)遵循價(jià)值規(guī)律，實(shí)行等價(jià)有償。

　　人身關(guān)系是人們在社會生活中形成的具有人身屬性，與主體的人身不可分離的、不以經(jīng)濟(jì)利益而以特定精神利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。

　　民法不調(diào)整全部的人身關(guān)系，只調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系。民法所調(diào)整的人身關(guān)系的特點(diǎn)：①是主體地位平等的人身關(guān)系，而不是管理與被管理、領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、命令與被命令的關(guān)系;②是與民事權(quán)利的享有和行使有關(guān)的人身關(guān)系，而不是與政治權(quán)利的享有和行使有關(guān)的人身關(guān)系;③是與主體的人身不可分離，并且不具有直接經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的一種社會關(guān)系。

　　2、(★)論民法的性質(zhì)。

　　我國民法的性質(zhì)可概括為4個(gè)方面：

　　(1)民法是調(diào)整社會主義市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本法。因?yàn)槭袌鼋?jīng)濟(jì)關(guān)系應(yīng)具備三個(gè)要素，即確認(rèn)市場主體、確認(rèn)主體的權(quán)利、確認(rèn)交易規(guī)則。正好民法確認(rèn)和規(guī)范市場主體、確認(rèn)和保護(hù)主體的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，確認(rèn)交易規(guī)則，為市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供基本的法律保障。民法中的主體制度、財(cái)產(chǎn)權(quán)制度、合同制度等是建立和發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)所需要的最基本的制度。

　　(2)民法是行為規(guī)范兼裁判規(guī)范。當(dāng)民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)，民法是其行為規(guī)范;當(dāng)民事主體間發(fā)生民事糾紛時(shí)，民法是法院或仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行民事訴訟或民商事仲裁的裁判規(guī)范。

　　(3)民法是實(shí)體法。民法規(guī)定民事主體的行為規(guī)則、確認(rèn)主體的權(quán)利義務(wù)，因此為民事實(shí)體法。

　　(4)民法是私法。私法是規(guī)定私人生活關(guān)系的法律。相對應(yīng)的詞是公私。公法是規(guī)定國家生活關(guān)系的法律。民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，當(dāng)然應(yīng)屬于私法的范疇。但要注意，當(dāng)今法律有私法公法化的傾向，私法中也常常會夾雜著一些公法規(guī)范。

　　此外，還有幾處可考選擇題的地方也應(yīng)留意一下：

　　1、形式意義上的民法指的是民法典。我國目前還沒有形式意義上的民法。

　　2、誠實(shí)信用原則和無過錯(cuò)原則是德國民法典時(shí)才確立，法男民法典時(shí)未確立。

　　3、平等原則是民法的首要原則，自愿原則為民法的核心原則。

　　4、民法一般沒有溯及既往的效力，但法律另有明確規(guī)定除外的除外。

　　5、民法可以類推解釋適用。

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