2013年自考公司法串講筆記（10）
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四、股權(quán)行使的代理
1、代理人的資格和人數(shù)：可以是一人，也可是數(shù)人;
2、代理權(quán)的授予：書(shū)面方式;
3、代理權(quán)的效力：撤銷(xiāo)、確定和行使;
4、代理權(quán)的招攬：是指代理人招攬其他股東之股權(quán)的行為;
五、股權(quán)濫用的限制
控股股東與實(shí)際控制人的區(qū)別：實(shí)際控制人并非是公司的股東，他是通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，才取得實(shí)際支配公司的權(quán)力，而控股股東一定是公司股東。2009.10……3
控股股東的誠(chéng)信義務(wù)主要包括注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)兩個(gè)方面。
注意義務(wù)：是一種積極義務(wù)，要求控股股東在經(jīng)營(yíng)公司要與任何一個(gè)謹(jǐn)慎的人在同等情形下對(duì)其所經(jīng)營(yíng)的事項(xiàng)給予同樣注意了。
忠實(shí)義務(wù)：屬于客觀(guān)性義務(wù)、道德性義務(wù)和消極義務(wù)，即要求控制股東行使控制權(quán)時(shí)除了考慮自己利益之外，還必須考慮公司利益和其他股東利益，不得使自己的利益與之發(fā)生沖突，符合行為公正德要求，主要是禁止自我交易和權(quán)力濫用。
六、股權(quán)的保護(hù)與救濟(jì)-訴權(quán)的行使
1、訴的種類(lèi)：直接訴訟與派生訴訟
直接訴訟：是指股東單純?yōu)榫S護(hù)自身的利益，基于其股份持有人的身份而向侵權(quán)人提起的訴訟。
派生訴訟：又稱(chēng)為代表訴訟、間接訴訟，是指當(dāng)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，乃至第三人等主體侵害了公司權(quán)益，而公司怠于追究其法律責(zé)任時(shí)，符合法定條件的股東以自己的名義代表公司提起訴訟。
派生訴訟制度的功能為：救濟(jì)功能和預(yù)防功能;
直接訴訟和派生訴訟的區(qū)別：
A.兩者訴的目的不同;自身利益和公司利益;
B.兩者在訴訟時(shí)原告地位有所不同：直接訴訟中，股東享有形式上和實(shí)際上的訴權(quán);而派生訴訟股東只享有形式上的訴權(quán)，而實(shí)際上的訴權(quán)是公司所有;
C.兩者訴的被告范圍不同，被告是否包括公司外第三人。
2、訴訟的具體類(lèi)型分析
A.損害賠償之訴;
B.撤銷(xiāo)決議之訴(決議作出之日60日內(nèi)向法院提起訴訟);
C.知情權(quán)之訴;
D.異議股份回購(gòu)之訴(決議通過(guò)之日60日內(nèi)不能達(dá)成協(xié)議，股東可在90日內(nèi)訴訟)
E.司法解散之訴(持有10%股權(quán)的股東可以提出)
3、派生訴訟的形式要件
A.訴訟對(duì)象是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定或者第三人侵害公司合法權(quán)益，并給公司造成損失的行為。
B.原告的資格必須合法(具備股東身份、持股之?dāng)?shù)額限制);
C.竭盡公司內(nèi)部救濟(jì);
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