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【案例】

監(jiān)理單位承擔了某工程的施工階段監(jiān)理任務，該工程由甲施工單位總承包。甲施工單位經建設單位同意并經監(jiān)理單位進行資質審查合格的乙施工單位作為分包。施工過程中發(fā)生了以下事件。

事件1：專業(yè)監(jiān)理工程師在熟悉圖紙時發(fā)現，基礎工程部設計內容不符合國家有關工程質量標準和規(guī)范?？偙O(jiān)理工程師隨即致函設計單位要求改正并提出更改建議方案。設計單位研究后，口頭同意了總監(jiān)理工程師的更改方案，總監(jiān)理工程師隨即將更改的內容寫成監(jiān)理指令通知甲施工單位執(zhí)行。

事件2：施工過程中，專業(yè)監(jiān)理工程師發(fā)現乙施工單位施工的分包工程部分存在質量隱患，為此，總監(jiān)理工程師同時向甲、乙兩施工單位發(fā)出了整改通知。甲施工單位回函稱：乙施工單位施工的工程是經建設單位同意進行分包的，所以本單位不承擔該部分工程的質量責任。

事件3：專業(yè)監(jiān)理工程師在巡視時發(fā)現，甲施工單位在施工中使用未經報驗的建筑材料，若繼續(xù)施工，該部位將被隱蔽。因此，立即向甲施工單位下達了暫停施工的指令(因甲施工單位的工作對乙施工單位有影響，乙施工單位也被迫停工)。同時，指示甲施工單位將該材料進行檢驗，并報告了總監(jiān)理工程師?？偙O(jiān)理工程師對工序停工予以確認，并在合同約定的時間內報告了建設單位。檢驗報告出來后，證實材料合格，可以使用，總監(jiān)理工程師隨即指令施工單位恢復了正常施工。

事件4：乙施工單位就上述停工自身遭受的損失向甲施工單位提出補償要求，而甲施工單位稱：此次停工系執(zhí)行監(jiān)理職責的指令，乙施工單位應向建設單位提出索賠。

事件5：對上述施工單位的索賠建設單位稱：本次停工系監(jiān)理職責的失職造成，且事先未征得建設單位同意。因此，建設單位不承擔任何責任，由于停工造成施工單位的損失應由監(jiān)理單位承擔。

【問題】

1.針對事件1，請指出總監(jiān)理工程師上述行為的不妥之處并說明理由。總監(jiān)理工程師應如何正確處理?

2.針對事件2，甲施工單位的答復是否妥當?為什么?總監(jiān)理工程師簽發(fā)的整改通知是否妥當?為什么?

3.針對事件3，專業(yè)監(jiān)理工程師是否有權簽發(fā)本次暫停令?為什么?下達工程暫停令的程序有無不妥之處?請說明理由。

4.針對事件4，甲施工單位的說法是否正確?為什么?乙施工單位的損失應由誰承擔?

5.針對事件5，建設單位的說法是否正確?為什么?

【答案】：

1.事件1中，總監(jiān)理工程師的行為不妥之處及正確處理：

(1)總監(jiān)理工程師的不妥之處在于不應直接致函設計單位。

正確做法：發(fā)現問題應向建設單位報告，通過建設單位向設計單位提出變更請求。

(2)設計單位口頭同意總監(jiān)理工程師的更改方案。

正確處理：應以書面形式答復。

2.(1)事件2中，甲施工單位回函答復不妥。

理由：根據建設工程施工合同管理中對于工程分包的有關規(guī)定，工程分包不能解除承包人對發(fā)包人應承擔在該工程部位施工的合同義務。因此總承包單位應承擔連帶責任。

(2)總監(jiān)理工程師向乙施工單位簽發(fā)整改通知不妥。

理由：根據建設工程施工合同示范文本中對于分包合同管理的有關規(guī)定，總監(jiān)理工程師不能夠與分包單位發(fā)生直接的工作聯(lián)系，僅與承包商建立監(jiān)理與被監(jiān)理的關系。因此，總監(jiān)理工程師只能給甲施工單位簽發(fā)整改通知，因為建設單位與乙施工單位沒有合同關系。

3.(1)事件3中，專業(yè)監(jiān)理工程師無權簽發(fā)工程暫停令。

理由：《工程暫停令》由總監(jiān)理工程師簽發(fā)，這是總監(jiān)理工程師的權力。

(2)下達工程暫停令的程序有不妥之處。

理由：專業(yè)監(jiān)理工程師應報告總監(jiān)理工程師，由總監(jiān)理工程師簽發(fā)工程暫停令。

4.甲施工單位的說法不正確。

理由：索賠的關鍵要看雙方有沒有合同關系。分包合同為甲施工單位和乙施工單位所簽訂，建設單位和乙施工單位沒有合同關系，因此在分包合同的履行過程中，當分包商認為自己的合法權益受到損害，不論事件起因于業(yè)主或工程師的責任，還是承包商應承擔的義務，他都只能向承包商提出索賠要求。因為乙施工單位與建設單位沒有合同關系，乙施工單位的損失應由甲施工單位承擔。

5.建設單位的說法不正確。

理由：索賠的關鍵要看雙方有沒有合同關系。施工單位與建設單位有合同關系，與監(jiān)理單位沒有合同關系。而且監(jiān)理單位是在建設工程監(jiān)理合同授權內行使職責，因此，施工單位所受的損失不應由監(jiān)理單位承擔，應由建設單位承擔;建設單位的損失再和監(jiān)理單位商議解決。

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