2016一建《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》要點：1Z304016無效合同和效力待定合同的規(guī)定
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【摘要】對于備考一級建造師而言，復習中充分掌握考點則至關(guān)重要，環(huán)球網(wǎng)校一級建造師考試頻道特地整理一級建造師《工程法規(guī)》復習資料供各位考生學習，本文為2016一建《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識》要點：1Z304016無效合同和效力待定合同的規(guī)定，希望各位考生能將一級建造師考點融會貫通，環(huán)球網(wǎng)校助各位一級建造師考生一臂之力!
1Z304000 建設(shè)工程合同和勞動合同法律制度(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)
1Z304010 建設(shè)工程合同制度
建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程合同的訂立，應(yīng)當遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法原則等。
1Z304016無效合同和效力待定合同的規(guī)定
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一、無效合同
無效合同是指合同內(nèi)容或者形式違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益，因而不能產(chǎn)生法律約束力，不受到法律保護的合同。(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)
無效合同的特征是：(1)具有違法性;(2)具有不可履行性;(3)自訂立之時就不具有法律效力。
(一)無效合同的類型
《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益
所謂欺詐，是指故意隱瞞真實情況或者故意告知對方虛假的情況，欺騙對方，誘使對方做出錯誤的意思表示而與之訂立合同。所謂脅迫，是指行為人以將要發(fā)生的損害或者以直接實施損害相威脅，使對方當事人產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同。
2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益
所謂惡意串通，是指合同雙方當事人非法勾結(jié)，為牟取私利而共同訂立的損害國家、集體或者第三人利益的合同。在實踐中，常見的還有代理人與第三人勾結(jié)，訂立合同，損害被代理人利益的行為。
3.以合法形式掩蓋非法目的
又稱偽裝合同，即行為人為達到非法目的以迂回的方法避開法律或者行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
4.損害社會公共利益
損害社會公共利益的合同，實質(zhì)上是違反了社會主義的公共道德，破壞了社會經(jīng)濟秩序和生活秩序。例如，與他人簽訂合同出租賭博場所。(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)
5.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定
法律、行政法規(guī)中包含強制性規(guī)定和任意性規(guī)定。強制性規(guī)定排除了合同當事人的意思自由，即當事人在合同中不得協(xié)議排除法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，否則將構(gòu)成無效合同;對于任意性規(guī)定，當事人可以約定排除，如當事人可以約定商品的價格等。
應(yīng)當指出的是，法律是指全國人大及其常委會頒布的法律，行政法規(guī)是指由國務(wù)院頒布的法規(guī)。在實踐中，有的將違反了地方規(guī)定的合同認定為無效是違法的。
(二)無效的免責條款
免責條款，是指當事人在合同中約定免除或者限制其未來責任的合同條款;免責條款無效，是指沒有法律約束力的免責條款。
《合同法》規(guī)定，合同中的下列免責條款無效：(1)造成對方人身傷害的;(2)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
造成對方人身傷害就侵犯了對方的人身權(quán)，造成對方財產(chǎn)損失就侵犯了對方的財產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)是法律賦予的權(quán)利，如果合同中的條款對此予以侵犯，該條款就是違法條款，這樣的免責條款是無效的。
(三)建設(shè)工程無效施工合同的主要情形
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)《合同法》第52條第5項的規(guī)定(即違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定)，認定無效：(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;(3)建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。
承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。
(四)無效合同的法律后果(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)
《合同法》規(guī)定，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。
合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。
(五)無效施工合同的工程款結(jié)算
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。
建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：
(1)修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應(yīng)予支持;
(2)修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。
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【案例】
1.背景
A建筑公司掛靠于一資質(zhì)較高的B建筑公司，以B建筑公司名義承攬了一項工程，并與建設(shè)單位C公司簽訂了施工合同。但在施工過程中，由于A建筑公司的實際施工技術(shù)力量和管理能力都較差，造成了工程進度的延誤和一些工程質(zhì)量缺陷。 C公司以此為由，不予支付余下的工程款。 A建筑公司以B建筑公司名義將C公司告上了法庭。
2.問題(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)
(1)A建筑公司以B建筑公司名義與C公司簽訂的施工合同是否有效? (2)C公司是否應(yīng)當支付余下的工程款?
3.分析
(1)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。”A建筑公司以B建筑公司名義與C公司簽訂的施工合同，是沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的合同，屬無效合同，不具有法律效力。
(2)C公司是否應(yīng)當支付余下的工程款要視該工程竣工驗收的結(jié)果而定。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：(1)修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應(yīng)予支持;(2)修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持。”
$、效力待定合同
效力待定合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)生效要件的規(guī)定，其合同效力能否發(fā)生尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認才能生效。
《合同法》規(guī)定的效力待定合同有三種，即限制行為能力人訂立的合同，無權(quán)代理人訂立的合同，無處分權(quán)人處分他人的財產(chǎn)訂立的合同。
(一)限制行為能力人訂立的合同(環(huán)球網(wǎng)校一級建造師頻道整理無效合同和效力待定合同的規(guī)定)
《合同法》規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。
相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被迫認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。
(二)無權(quán)代理人訂立的合同
行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng) 被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。
相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。
(三)無權(quán)處分行為
無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。
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