第二十二章　企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序

　　第一節(jié)　企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序概述

　　一、概念

　　破產(chǎn)還債程序，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人或者債務(wù)人的申請(qǐng)，對(duì)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人宣告破產(chǎn)，并依法將債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)在全體債權(quán)人中按債權(quán)比例進(jìn)行分配的特殊程序。

　　例：有一個(gè)企業(yè)甲，現(xiàn)在所能動(dòng)用的全部資產(chǎn)100萬，企業(yè)甲有四個(gè)債權(quán)人，我們稱為A、B、C、D，其中A人債權(quán)是50萬，B是100萬，而C是100萬，D是50萬，企業(yè)甲目前所欠的債務(wù)總額是300萬，企業(yè)甲所能動(dòng)用的資產(chǎn)是100萬，而他的到期債務(wù)是300萬，企業(yè)甲這個(gè)時(shí)候是不能清除到期債務(wù)了，如果這個(gè)企業(yè)在宣布破產(chǎn)之后，這100萬的資產(chǎn)怎么進(jìn)行分配呢?他們的比例是1：2：2：1.

　　二、法律淵源

　　《民事訴訟法》：非國有企業(yè)破產(chǎn)還債程序;《破產(chǎn)法(試行)》：國有企業(yè)破產(chǎn)還債程序。

　　第二節(jié)　破產(chǎn)案件的申請(qǐng)和受理

　　一、破產(chǎn)的申請(qǐng)

　　1.須具有破產(chǎn)能力：我國采用有限破產(chǎn)主義，惟有企業(yè)法人方可破產(chǎn)。在越來越多的國家和地區(qū)采取“一般破產(chǎn)主義”即具破產(chǎn)能力的債務(wù)人包括(私)法人、自然人、和非法人組織，所有的民法主體都能夠被申請(qǐng)破產(chǎn)。

　　有限破產(chǎn)主義：并不是說所有的民事主體都宣告破產(chǎn)，只有特定的民事主體才能夠宣布破產(chǎn)，根據(jù)我國民訴法以及破產(chǎn)法的規(guī)定，我國能夠被宣布破產(chǎn)的主體只有一種就是企業(yè)法人，即包括國有企業(yè)法人，也包括非國有企業(yè)法人，這兩種法人都能夠申請(qǐng)破產(chǎn)，也可以被法院宣布破產(chǎn)。

　　2.須具有破產(chǎn)原因：

　　第一種叫做資不抵債：是指一個(gè)企業(yè)他的凈資產(chǎn)是負(fù)數(shù)，也是就是說這個(gè)企業(yè)資產(chǎn)要小于債務(wù)的，當(dāng)一個(gè)企業(yè)的債務(wù)大于資產(chǎn)的時(shí)候就叫做資不抵債

　　比如說一個(gè)企業(yè)他的資產(chǎn)是100萬，但是這個(gè)企業(yè)的負(fù)債是150萬，這個(gè)時(shí)候這個(gè)企業(yè)的凈資產(chǎn)是負(fù)50萬，這個(gè)時(shí)候資不抵債的企業(yè)就要宣布破產(chǎn)。

　　第二種做法：不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。

　　例子：某個(gè)企業(yè)甲，廠房還有設(shè)備價(jià)值1000萬，同時(shí)這個(gè)企業(yè)的債權(quán)，比如別人欠他的錢是2000萬，這個(gè)企業(yè)廠房加上儲(chǔ)蓄債權(quán)，這二筆錢加起來已經(jīng)有3000萬，這個(gè)企業(yè)對(duì)外負(fù)債債務(wù)是2000萬，同時(shí)這個(gè)企業(yè)使用的現(xiàn)金是500萬，廠房債權(quán)和現(xiàn)金加起來一共有3500萬，如按資不低債的條件，這個(gè)企業(yè)是不必要進(jìn)行破產(chǎn)的。但是如果按照不能夠清償?shù)狡趥鶆?wù)的這個(gè)條件，可以看到廠房是不能夠變賣的，這個(gè)企業(yè)真正能夠動(dòng)用還錢的資產(chǎn)只有現(xiàn)金500萬，而這500萬現(xiàn)金是絕對(duì)不足以清償2000萬債務(wù)的，所以這個(gè)企業(yè)就符合了不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的一個(gè)法定要件，這個(gè)時(shí)候這個(gè)企業(yè)就要破產(chǎn)。

　　3.申請(qǐng)主體：破產(chǎn)申請(qǐng)人可以是債權(quán)和債務(wù)人(但是作為債務(wù)人的國有企業(yè)其上級(jí)主管部門同意后才可以申請(qǐng)宣告破產(chǎn))法院不得依職權(quán)啟動(dòng)破產(chǎn)程序。根據(jù)我國《公司法》第196條規(guī)定，在因公司解散而清算中，清算組發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)

　　4.管轄法院：如果這個(gè)企業(yè)是在縣級(jí)工商局登記備案的，受理破產(chǎn)案件的法院就是基層法院;如果登記、備案的工商局是市級(jí)以上的，有關(guān)企業(yè)的破產(chǎn)由中級(jí)法院管轄。破產(chǎn)案件的地域管轄，就是在債務(wù)人所在地的人民法院。所在地就是指的注冊登記地法院。

　　5.必須提交書面申請(qǐng)并預(yù)交案件受理費(fèi)。案件受理費(fèi)參照一般財(cái)產(chǎn)案件的案件受理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取，但最高不得超過10萬元。

　　二、法院受理需要注意的問題

　　1.法院應(yīng)當(dāng)在收到當(dāng)事人申請(qǐng)后7天內(nèi)決定是否立案。

　　2.債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，如果債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債權(quán)提出異議的，法院認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)告知債權(quán)人先行提起民事訴訟，破產(chǎn)申請(qǐng)不予受理。

　　3.破產(chǎn)申請(qǐng)人不服不予受理或駁回破產(chǎn)申請(qǐng)裁定的，可以在裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

　　4.法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的效果：

　　(1)對(duì)同一債務(wù)人，任何債權(quán)人不得提起新的破產(chǎn)案件或者清償債務(wù)的訴訟案件。

　　(2)以債務(wù)人為當(dāng)事人或者與債務(wù)人財(cái)產(chǎn)有關(guān)的訴訟程序或者執(zhí)行程序，原則上應(yīng)當(dāng)中止。

　　例如：有一個(gè)破產(chǎn)企業(yè)甲，有A、B、C三個(gè)債權(quán)人，他們申請(qǐng)了甲破產(chǎn)，這時(shí)候甲的全部資產(chǎn)是1000萬，A債權(quán)人它的債權(quán)是500萬，B是1000萬，C是500萬，與此同時(shí)有一個(gè)債權(quán)人D他起訴了甲，要求甲向他償還人民幣100萬，假如這兩個(gè)案件同時(shí)進(jìn)行，我們看一下有什么樣的結(jié)果，在第二個(gè)案件當(dāng)中，D勝訴了。法院通過執(zhí)行的方法把甲的財(cái)產(chǎn)100萬給了D，這時(shí)候D就得到的100萬的債權(quán)，他就滿足了，作為甲他的資產(chǎn)就剩下900萬，這900萬就只能按照比例分配給A、B、C這三個(gè)債權(quán)人，我們知道這三個(gè)債權(quán)人加起來有2000萬之多，而甲剩下的900萬，是不可能滿足他們的債權(quán)的，所以A、B、C這三個(gè)債權(quán)人只能按比例拿回相應(yīng)的部分，所以說他們的債權(quán)是不可能完全實(shí)現(xiàn)的，但是按另外一個(gè)債權(quán)人來說，這個(gè)D的債權(quán)是完全實(shí)現(xiàn)的。

　　(3)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)除用于正常生產(chǎn)經(jīng)營所必須的外，不能夠自行用于清償部分債權(quán)人的債務(wù)。

　　(4)債務(wù)人在破產(chǎn)階段不得故意減少自己的財(cái)產(chǎn)。

　　(5)債務(wù)人的法定代表人必須出席債權(quán)人會(huì)議，回答問題，并在破產(chǎn)清算結(jié)束前不得擅離職守。

　　5.法院處理破產(chǎn)案件一律適用合議制。

　　6.人民法院在受理破產(chǎn)申請(qǐng)后應(yīng)當(dāng)采用通知和公告的方式，來尋找已知和未知的債權(quán)人，如果在通知后或公告期內(nèi)，有關(guān)的債權(quán)人不向人民法院申報(bào)視為放棄債權(quán)。

　　第三節(jié)　破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)、確定和債權(quán)人會(huì)議

　　一、破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)與確定

　　1.相關(guān)期限：法院收到債務(wù)人提交的債務(wù)清冊后10日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)通知已知的債權(quán)人，要求債權(quán)人在收到通知后1個(gè)月內(nèi)，向人民法院申報(bào)。未收到通知的債權(quán)人自公告之日起3個(gè)月內(nèi)，向法院申報(bào)債權(quán)。逾期申報(bào)視為放棄債權(quán)。

　　2.有相關(guān)法律文書確定的，債權(quán)依照法律文書確定;無法律文書確定的債權(quán)由債權(quán)人會(huì)議確定。如果債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為這些債權(quán)是成立有效的，就會(huì)被法院記錄在案;債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為它是無效或不成立的，法院就不會(huì)將其記錄在案。如果針對(duì)是否有效，內(nèi)部發(fā)生了爭議，由債權(quán)人會(huì)議將有關(guān)的問題報(bào)送給人民法院，由人民法院經(jīng)過審核之后，來最終做出一個(gè)決定。

　　二、債權(quán)人會(huì)議

　　1.概念：債權(quán)人會(huì)議是債權(quán)人的自治機(jī)構(gòu)，是受人民法院監(jiān)督，由全體申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人組成的決議機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。這個(gè)會(huì)議會(huì)決定很多重要事項(xiàng)，比如：是否跟債務(wù)人和解;決定有關(guān)債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)是否合法;決定還款的期限和方案;決定還款的比例問題。

　　2.表決權(quán)

　　在債權(quán)人會(huì)議當(dāng)中，債權(quán)人可以分為兩類，有擔(dān)保的債權(quán)人和無擔(dān)保的債權(quán)人。有擔(dān)保債權(quán)人是指：他們的債權(quán)是有擔(dān)保物的。比如有樓房、汽車為抵押。有擔(dān)保的和無擔(dān)保的債權(quán)人利益是不一樣的，有擔(dān)保的債權(quán)人，他們的債權(quán)很可能得到完全的滿足，因?yàn)樵谄飘a(chǎn)的時(shí)候，有擔(dān)保的債權(quán)人可以就擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)來優(yōu)先受償。

　　比如有一個(gè)企業(yè)有一座大樓，價(jià)值1000萬，抵押給了債權(quán)人甲，甲的債權(quán)額就是1000萬，由于甲對(duì)這個(gè)樓房有個(gè)優(yōu)先受償權(quán)，樓房拍賣所得1000萬應(yīng)先給甲，如果樓房賣了1500萬，則余下的500萬才能在其它的沒有擔(dān)保的債權(quán)人當(dāng)中按比例來分配。

　　有擔(dān)保的利益強(qiáng)于無擔(dān)保的，法律為了平衡他們的利益，規(guī)定有擔(dān)保的債權(quán)人可以出席債權(quán)人會(huì)議，但是沒有表決權(quán)。無擔(dān)保的債權(quán)人既可以參加債權(quán)人會(huì)議，同時(shí)又有表決權(quán)。

　　在表決時(shí)，債權(quán)人的表決票數(shù)是與他們債權(quán)的大小成比例的。

　　例：有A、B、C、D四個(gè)債權(quán)人，他們的債權(quán)額分別是1000萬、1000萬、500萬、300萬。表決時(shí)A有10票，B有10票，C有5票，D有3票，假設(shè)有一E債權(quán)額也有1000萬，債務(wù)人給E提供了一座樓房，經(jīng)過評(píng)估，抵押額為500萬，另外500萬沒有抵押，有樓房擔(dān)保這500萬的部分是不能表決的，沒有抵押的另外500萬是有表決權(quán)的，所以E在表決時(shí)為5票。

　　3.決定事項(xiàng)：詳見課本329頁。最重要的是與債務(wù)人和解的問題，

　　4.召集方式：第一次債權(quán)人會(huì)議由法院召集并主持，在法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后3個(gè)月內(nèi)召開，主席是最大的債權(quán)人。如果在第一次會(huì)議后，還要開會(huì)，根據(jù)法律規(guī)定，在第一次會(huì)議之后，人民法院或者債權(quán)人會(huì)議主席以及清算組認(rèn)為必要時(shí)，可以隨時(shí)召開債權(quán)人會(huì)議，占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人聯(lián)合提議的，也可以召開債權(quán)人會(huì)議。

　　5.表決方式

　　表決是通過投票，投票達(dá)到什么樣的程度，決議才能通過，把表決的事項(xiàng)分為兩類：

　　第一類是重大事項(xiàng)，是否達(dá)成和解協(xié)議，以及和解協(xié)議內(nèi)容，法律規(guī)定：

　　1.通過的債權(quán)須占無擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上;

　　2.通過的債權(quán)的人數(shù)應(yīng)占無擔(dān)保債權(quán)人數(shù)的二分之一以上，主要是保障小債權(quán)人的利益。

　　甲是被申請(qǐng)破產(chǎn)的企業(yè)，有五個(gè)債權(quán)人，分別是A、B、C、D、E，債權(quán)份額分別是1000萬、100萬、100萬、100萬、100萬，如果這時(shí)要通過和解協(xié)議，首先通過的債權(quán)份額須超過無擔(dān)保的總債權(quán)份額的三分之二以上，如果債權(quán)人A不同意和解方案，這個(gè)方案是不能通過的，因?yàn)锳是大債權(quán)人，這樣保障了大債權(quán)人的權(quán)益;如果A通過了，已經(jīng)超過了總債權(quán)的三分之二，但后四人不同意，這個(gè)協(xié)議也不能通過，不能滿足人數(shù)超過二分之一的條件。

　　第二種事項(xiàng)是一般事項(xiàng)，除了達(dá)成和解協(xié)議以外的其它事項(xiàng)，也有兩方面的要求，

　　1.通過的債權(quán)數(shù)額大于無擔(dān)保債權(quán)總額二分之一;

　　2.通過的債權(quán)人數(shù)大于總?cè)藬?shù)的二分之一。

　　第四節(jié)　破產(chǎn)和解與整頓

　　一、破產(chǎn)和解和整頓的概念

　　1.破產(chǎn)和解：指在破產(chǎn)程序中，債務(wù)人與債權(quán)人就延期還款或減額清償債務(wù)等事項(xiàng)平等協(xié)商而達(dá)成協(xié)議。

　　2.破產(chǎn)整頓：指債務(wù)人根據(jù)已經(jīng)生效的和解協(xié)議和企業(yè)的實(shí)際情況，對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和管理進(jìn)行調(diào)整、改革，使企業(yè)擺脫困境和恢復(fù)活力。

　　和解是整頓的前提，如果債務(wù)人和債權(quán)人不能達(dá)成和解協(xié)議，作為債務(wù)人就失去了整頓的機(jī)會(huì)，而如果他們雙方能夠達(dá)成和解協(xié)議，債務(wù)人為了能夠還錢，為了保障雙方的利益，他的整頓成為一個(gè)必要，所以說和解是整頓的前提，整頓是一個(gè)和解的結(jié)果。

　　整頓的期限為兩年。根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)的整頓期不能夠無限期的進(jìn)行下去，一個(gè)債務(wù)人的整頓期最高不得超過兩年，必須在兩年內(nèi)結(jié)束整頓。

　　二、企業(yè)整頓的終結(jié)

　　1.整頓期未屆滿的終結(jié)：

　　(1)債務(wù)人不執(zhí)行和解協(xié)議;

　　(2)債務(wù)人財(cái)務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會(huì)議申請(qǐng)終結(jié)整頓;

　　(3)在整頓期間，債務(wù)人的行為嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益。

　　2.整頓期滿的終結(jié)：

　　(1)整頓期屆滿，但由于債務(wù)人的經(jīng)營狀況仍然沒有好轉(zhuǎn)，債務(wù)人仍然不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，這時(shí)法院只能宣告企業(yè)破產(chǎn)。

　　(2)整頓期屆滿，整頓的企業(yè)又重新恢復(fù)了活力，能夠清償?shù)狡诘膫鶆?wù)，這時(shí)破產(chǎn)程序終結(jié)。

　　第五節(jié)　破產(chǎn)宣告和破產(chǎn)清算

　　一、破產(chǎn)宣告

　　破產(chǎn)宣告是指法院對(duì)依申請(qǐng)或者依職權(quán)，在確認(rèn)債務(wù)人無法消除破產(chǎn)原因，裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)，從而對(duì)債務(wù)人進(jìn)行清算分配。分為以下幾種情形：

　　1.債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且不能與債權(quán)人達(dá)成和解協(xié)議。

　　2.在整頓期內(nèi)，債務(wù)人不履行或者不能夠履行和解協(xié)議。

　　3.債務(wù)人在整頓期內(nèi)有終結(jié)整頓的法定情形的。

　　4.整頓期滿，債務(wù)人仍不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的。

　　總結(jié)：經(jīng)過整頓或者沒有經(jīng)過整頓，債務(wù)人沒有能力償還到期債務(wù)，這時(shí)候破產(chǎn)是要宣告的，破產(chǎn)宣告有一個(gè)最關(guān)鍵的前提，就是債務(wù)人沒有能力清償?shù)狡趥鶆?wù)，在經(jīng)過一切努力之后，債務(wù)人仍然沒有錢清償所有的到期債務(wù)，這時(shí)候法院只能宣告破產(chǎn)

　　★不予宣告破產(chǎn)的法定情形：

　　(1)公用企業(yè)和與國計(jì)民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門予以資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的，這種情況被稱為破產(chǎn)障礙。即阻止破產(chǎn)宣告的情形;

　　(2)取得擔(dān)保，自破產(chǎn)申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)清償債務(wù)的。

　　二、破產(chǎn)清算

　　破產(chǎn)清算是指，當(dāng)一個(gè)破產(chǎn)企業(yè)被最終宣告破產(chǎn)之后，所謂的清算就是清點(diǎn)一下這個(gè)企業(yè)所最終剩下的資產(chǎn)是多少，并且把這個(gè)企業(yè)的剩余資產(chǎn)按照債權(quán)比例進(jìn)行分配。

　　破產(chǎn)清算包括破產(chǎn)清理和破產(chǎn)分配。破產(chǎn)清理后，進(jìn)入破產(chǎn)(財(cái)產(chǎn))的分配階段。這些任務(wù)，由清算組具體完成。

　　1.破產(chǎn)清算的工作由清算組負(fù)責(zé)，清算組的主要職能包括：

　　(1)接管破產(chǎn)企業(yè);

　　(2)代表破產(chǎn)企業(yè)參加訴訟和仲裁活動(dòng)。

　　2.根據(jù)我國法律規(guī)定：法院受理破產(chǎn)案件前6個(gè)月至破產(chǎn)宣告之日止，破產(chǎn)企業(yè)損害債權(quán)人利益的行為均屬效力待定行為，清算組有權(quán)請(qǐng)求法院撤銷有關(guān)行為。

　　例：有一個(gè)破產(chǎn)企業(yè)甲，在2005年3月6日被申請(qǐng)破產(chǎn)，最終在2005年8月8日被法院宣告破產(chǎn)，2005年3月6日向前6個(gè)月就是2004年9月6日，從2004年9月6日到2005年8月8日，在這個(gè)期間甲有可能損害債權(quán)人合法權(quán)益的行為，清算組都可以申請(qǐng)法院撤銷其效力。如果甲在這個(gè)期間做了這樣一個(gè)交易，甲把它的一些機(jī)器設(shè)備賣給了乙公司，價(jià)值1000萬元，甲只用了100萬元就把它賣掉了，這是典型的用低價(jià)的方式來處理財(cái)產(chǎn)的行為，會(huì)導(dǎo)致資產(chǎn)的流失，損害了債權(quán)人的利益，清算組可以作為原告對(duì)乙公司提起訴訟，訴訟的請(qǐng)求就是要撤銷甲乙之間的交易，這是變更之訴。

　　3.破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配順序：

　　(1)首先是破產(chǎn)費(fèi)用，是指為了破產(chǎn)程序而交的費(fèi)用。

　　(2)破產(chǎn)企業(yè)的職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用;

　　(3)所欠國家稅款;

　　(4)無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人。

　　4.破產(chǎn)程序的終結(jié)：

　　(1)企業(yè)經(jīng)過整頓，能夠清償?shù)狡趥鶆?wù);

　　(2)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費(fèi)用;

　　(3)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢。

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