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第六章　建設(shè)工程施工合同管理

第一節(jié)　建設(shè)工程施工合同概述

1.九部委聯(lián)合發(fā)布的兩個標準合同文本

2.【重點難點】合同附件格式(三項)

3.【重點難點】履約保函與預付款擔保的區(qū)別

4.監(jiān)理人的定義

“受發(fā)包人委托對合同履行實施管理的法人或其他組織”，即屬于受發(fā)包人聘請的管理人，與承包人沒有任何利益關(guān)系。

監(jiān)理人在施工合同的履行管理中不是“獨立的第三方”，屬于發(fā)包人一方的人員，但又不同于發(fā)包人的雇員，是在授權(quán)范圍內(nèi)獨立工作。

【重點難點】對監(jiān)理人的限制性規(guī)定

監(jiān)理人不能與被他管理的主體有利害關(guān)系，即不能與承包方(施工單位)和材料、設(shè)備的供應(yīng)商有關(guān)系，但未禁止監(jiān)理人與發(fā)包方(建設(shè)單位)有關(guān)系。

【知識點】監(jiān)理人的職權(quán)

(1)在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)，負責發(fā)出指示、檢查施工質(zhì)量、控制進度等現(xiàn)場管理工作。

(2)在發(fā)包人授權(quán)范圍內(nèi)獨立處理合同履行過程中的有關(guān)事項。

(3)承包人收到監(jiān)理人發(fā)出的任何指示，視為已得到發(fā)包人的批準，應(yīng)遵照執(zhí)行。

(4)在合同規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)，獨立處理或決定有關(guān)事項，如單價的合理調(diào)整、變更估價、索賠等。

【知識點】監(jiān)理人在施工合同履行中的核心地位

(1)監(jiān)理人應(yīng)公平合理地處理合同履行過程中涉及的有關(guān)事項。

(2)除合同另有約定外，承包人只從總監(jiān)理工程師或被授權(quán)的監(jiān)理人員處取得指示。發(fā)包人對施工工程的任何想法通過監(jiān)理人的協(xié)調(diào)指令來實現(xiàn);承包人的各種問題也首先提交監(jiān)理人。

(3)監(jiān)理有權(quán)確定，但無權(quán)決定。

【知識點】監(jiān)理人只能“確定”，不能“決定”

在協(xié)調(diào)處理事項中，如雙方不能達成一致，總監(jiān)理工程師應(yīng)認真研究審慎“確定” 后通知當事人雙方并附詳細依據(jù)。

監(jiān)理人對有關(guān)問題的處理不用決定，而用確定一詞，即表示總監(jiān)理工程師提出的方案或發(fā)出的指示并非最終不可改變，任何一方有不同意見均可按照爭議的條款解決。

【知識點】監(jiān)理人的指示

監(jiān)理人未能按合同約定發(fā)出指示、指示延誤或指示錯誤而導致承包人施工成本增加和(或)工期延誤，由發(fā)包人承擔賠償責任。

監(jiān)理人無權(quán)免除或變更合同約定的發(fā)包人和承包****利、義務(wù)和責任。

【2015年真題】根據(jù)《標準施工合同》，關(guān)于監(jiān)理人指示的說法，錯誤的是(　)。

A.發(fā)布指示前與當事人雙方協(xié)商，盡量達成一致

B.監(jiān)理人的指示無權(quán)免除合同約定的承包人義務(wù)

C.監(jiān)理人的指示無權(quán)變更合同約定的承包****力

D.監(jiān)理人的指示有權(quán)變更合同約定的發(fā)包人義務(wù)

【正確答案】D

【答案解析】本題考查的是施工合同管理有關(guān)各方的職責。選項D錯誤，監(jiān)理人無權(quán)免除或變更合同約定的發(fā)包人和承包****利、義務(wù)和責任。參見教材P77。

【2014年真題】根據(jù)《標準施工合同》，關(guān)于監(jiān)理人的地位和職責的說法，正確的有(　)。

A.監(jiān)理人是受發(fā)包人聘請的合同履行管理人

B.監(jiān)理人是施工合同履行中獨立的第三方

C.監(jiān)理人在授權(quán)范圍內(nèi)獨立開展工作

D.監(jiān)理人具有施工合同管理所有事項的決定權(quán)

E.監(jiān)理人有對承包人進行施工管理的指示權(quán)

【正確答案】ACE

【答案解析】本題考查的是施工合同管理有關(guān)各方的職責。選項A，監(jiān)理人是受發(fā)包人委托對合同履行實施管理的法人或其他組織，即屬于受發(fā)包人聘請的管理人。選項B，由于監(jiān)理人不是施工合同的當事人，在施工合同的履行管理中不是“獨立的第三方”，屬于發(fā)包人一方的人員，但又不同于發(fā)包人的雇員。選項D，監(jiān)理不是一切行為均遵照發(fā)包人的指示，而是在授權(quán)范圍內(nèi)獨立工作。參見教材P77。